圍繞中醫(yī)藥立法問題,，中國社會科學院法學研究所副研究員董文勇日前接受了《經(jīng)濟參考報》記者書面采訪,。在與記者電話溝通時，董文勇強調,，“為了防止中醫(yī)藥行政工作邊緣化,、業(yè)余化,，防止管理資源被擠占,，從中央政府到縣級政府，應當自上而下建立起一套職能獨立,、職權完整,、協(xié)調一致、上下通氣的行政管理服務機構,。” 　　以下為董文勇副研究員接受《經(jīng)濟參考報》記者書面采訪回復的全文： 　　建言一： 　　關于第一條立法的目的和依據(jù) 　　建議：本條可修改為：“為了保障國民健康和維護國家健康安全,，繼承和弘揚中華民族傳統(tǒng)醫(yī)藥文化、理論和技術,，保障和促進中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展,，根據(jù)中華人民共和國憲法第二十一條制定本法。” 　　理由：第一,，中醫(yī)藥立法事關我國傳統(tǒng)醫(yī)藥的興衰,，而醫(yī)藥體系是否有效、是否可控,，直接關系到國家的健康安全,。中醫(yī)藥立法不應“就醫(yī)論醫(yī)”、“就藥論藥”,，而應當追求醫(yī)藥背后的健康利益和健康安全,。保障國民健康和維護國家健康安全，應當作為中醫(yī)藥立法的最高和最終目的,。第二,，繼承和弘揚的賓語不應是“中醫(yī)藥”，而應當是中醫(yī)藥所負載的“傳統(tǒng)醫(yī)藥文化,、理論和技術”,，這一點在立法中應予以明確。第三,，為了保證中醫(yī)藥法的效力,，中醫(yī)藥法在法律位階上應處于較高位置，以便在出現(xiàn)法律沖突時以專門法中醫(yī)藥法為準，且從其在衛(wèi)生體系中的作用來看,，中醫(yī)藥法在衛(wèi)生法律體系中也應當處于僅低于憲法的地位,；同時，我國憲法第二十一條也對我國傳統(tǒng)醫(yī)藥作出了直接規(guī)定,，因此,，中醫(yī)藥法的立法依據(jù)為我國憲法第二十一條。 　　建言二： 　　關于第二條中醫(yī)藥的法律定義 　　建議：本條宜改為：“本法所稱中醫(yī)藥,，是指包括漢族和各少數(shù)民族醫(yī)藥在內的具有獨特理論和技術方法的獨立醫(yī)藥學體系,。” 　　理由：第一，本條規(guī)定的目的在于明確中醫(yī)藥概念的法律內涵,，從而消除“中醫(yī)藥”,、“少數(shù)民族醫(yī)藥”等概念的潛在沖突，因此,，法條表述需要直接,、簡潔，能夠界定清楚即可,。第二,，中醫(yī)藥是否“是反映中華民族對生命、健康和疾病的認識”,，與本條的立法目的沒有必然聯(lián)系,。并且，該表述是一種學理評價,，沒有法律意義和法律功能,，也缺乏法律要素。贅述應刪除,。第三,，加入“獨立”二字，與第三條,、第十一條,、第三章等條文和章節(jié)相適應，且有利于執(zhí)法和司法層面的法律解釋,，有利于更充分,、更純粹地保護中醫(yī)藥和排除偽科學觀念和偽科學行為對中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展的干擾。 　　建言三： 　　關于第三條第一款中西醫(yī)關系的規(guī)定 　　建議：本款宜改為“國家將中醫(yī)藥事業(yè)作為醫(yī)藥衛(wèi)生事業(yè)發(fā)展的重點,，并充分利用中醫(yī)藥保障國民健康,。國家實行中西醫(yī)和中西藥并重的方針和中西醫(yī)藥分類管理、分業(yè)運營制度,，允許在醫(yī)藥衛(wèi)生服務中依法配合使用中西診療方法和中西醫(yī)藥物,。允許開展中西醫(yī)結合學術研究,。” 　　理由：第一，中醫(yī)藥與西醫(yī)藥在理論基礎,、技術方法以及在對健康與疾病關系的認識方面截然不同,，相互獨立、自成體系,。在實踐中,，“中醫(yī)西管”現(xiàn)象較為嚴重，受西醫(yī)西藥技術和文化影響的人員甚至利用其在行政,、經(jīng)濟,、學術、文化,、宣傳等領域的優(yōu)勢地位和便利條件,，在我國衛(wèi)生事業(yè)中極盡可能地排斥、邊緣化中醫(yī)藥,，借中西醫(yī)藥混業(yè)管理體制限制,、消滅中醫(yī)藥及其文化基礎,。這使得中醫(yī)藥的發(fā)展,、中醫(yī)藥作用的發(fā)揮都受到了極大的影響，中醫(yī)藥從業(yè)人員的合法權益受到嚴重損害,，中醫(yī)藥事業(yè)的發(fā)展前途不容樂觀,。從中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展所面臨的嚴峻形勢來看，有必要建立包括教育,、服務,、管理、宣傳等環(huán)節(jié)在內的一整套相對獨立的中醫(yī)藥發(fā)展體系,，實行中西醫(yī),、中西藥分業(yè)管理、分業(yè)運營,，以最大程度維護中醫(yī)藥理論,、技術和文化的純粹性，最大程度減少來自西醫(yī)藥思想和理論的侵略性干擾,。 　　第二,，“中醫(yī)藥事業(yè)是我國醫(yī)藥衛(wèi)生事業(yè)的重要組成部分”屬于事實陳述，不具有規(guī)范性,；中醫(yī)藥事業(yè)是不是“重要組成部分”,，需要通過相關主體的行為加以體現(xiàn)和落實。從文義角度理解,，可以表達為“國家將中醫(yī)藥事業(yè)作為醫(yī)藥衛(wèi)生事業(yè)發(fā)展的重點,，并充分利用中醫(yī)藥保障國民健康”,。 　　第三，中醫(yī)藥實務界普遍反映,，“中西醫(yī)結合”的提法在技術上不具有可操作性,，而且從已有的實踐經(jīng)驗來看，“中西醫(yī)結合”實際上體現(xiàn)為在診療服務中兩者互不相擾地配合使用,。從這個角度看,，同時取得中醫(yī)和西醫(yī)兩種執(zhí)業(yè)證書的醫(yī)師可以根據(jù)診療的需要配合使用兩種診療手段。但是,，從國家立場來看,，不宜直接要求醫(yī)師將兩者相互學習、相互結合,，國家可以不鼓勵,、不禁止，至于是否需要結合,，兩類醫(yī)師是否學習另一套醫(yī)藥技術,，由醫(yī)師根據(jù)診療的需要和具體的技術條件自由判斷和決定，實踐需要和市場自然可以做出最適合的行為引導,。 　　因此,，應當刪除“鼓勵中醫(yī)西醫(yī)相互學習，促進中西醫(yī)結合”的提法,，以防偽托“中西醫(yī)相互學習”,、“中西醫(yī)結合”而變相改造中醫(yī)藥，也避免產(chǎn)生一些同時失去中西醫(yī)各自優(yōu)點的診療方法,。 　　建言四： 　　關于第三條第二款促進 　　中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展的方向性條款 　　建議一：“運用現(xiàn)代科學技術,，推進中醫(yī)藥現(xiàn)代化”改為“鼓勵運用現(xiàn)代科學技術推進中醫(yī)藥現(xiàn)代化”。 　　理由：中醫(yī)藥是否需要現(xiàn)代化,，不影響發(fā)揮其作用,，因此，中醫(yī)藥現(xiàn)代化為錦上添花之舉,，作為國家倡導的目標即可,，而不宜做強制要求。中醫(yī)藥是否需要現(xiàn)代化,、哪些中醫(yī)藥適合現(xiàn)代化,，這是技術和學術問題，國家法律也不宜做直接要求,。 　　建議二：“建立符合中醫(yī)藥特點的管理制度”的規(guī)定應作為單獨一款,，作為本條的第三款，且表述為“建立符合中醫(yī)藥特點的管理和服務法律制度”,。 　　理由：第一,，“符合中醫(yī)藥特點的”管理制度對于保障和促進中醫(yī)藥事業(yè)的發(fā)展至關重要,，目前中醫(yī)藥發(fā)展面臨嚴峻局面，主要源于中醫(yī)藥事業(yè)所處的法律環(huán)境不完全符合中醫(yī)藥特點,，有關促進中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展的政策沒有相應的法律制度來承接和執(zhí)行,。因此，本款規(guī)定意義重大,，為凸顯其重要性,，有必要將其單獨設置為第三款。第二,，制度的設立基礎既可以是政策也可以是法律,，但是實踐教訓表明，依靠政策建立的制度存在極大的不確定性,，事實上也沒有發(fā)揮出應有的作用,。在當前全面推進依法治國的歷史條件下，有必要強調建立“法律”制度,。第三,，中醫(yī)藥法是綜合性法律，不是純粹的行政法,，因此不宜僅強調“管理”,，還需要包括國家、政府對中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展的服務,；且中醫(yī)藥服務本身以及服務于中醫(yī)藥的其他法律制度（例如司法鑒定制度,、藥物注冊制度等）也需要符合中醫(yī)藥特點。 　　建言五： 　　關于第四條第一款中醫(yī)藥事業(yè)的社會參與 　　建議：原條文修改為“國家支持社會組織和個人以各種形式推進中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展,，采取措施支持組織、個人捐助,、投資中醫(yī)藥事業(yè),。”第七條中的“社會力量”也應替換表述為“社會組織和個人”。 　　理由：第一,，“社會力量”不是法律概念,，內涵不清，外延不明,，不宜采用,，應采用明確的法律主體概念。第二,，本款的立法目的在于鼓勵社會參與,，而社會參與并非僅限于投資，還包括新藥和新診療技術研發(fā),、中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識公開,、中醫(yī)藥傳統(tǒng)文化和知識宣傳教育等,，凡是有利于推進中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展的各類行為，國家都應當支持,。第三,，衛(wèi)生立法須防范市場原教旨主義侵蝕我國醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的公益性宗旨。 　　建言六： 　　關于第五條第二款 　　中醫(yī)藥管理權的配置 　　建議：本款第一句表述為“縣級以上地方人民政府設立專門的中醫(yī)藥主管部門,，負責本行政區(qū)域的中醫(yī)藥管理工作,。” 　　理由：中醫(yī)藥法的行政執(zhí)法工作需要完整的、專門的體系,，以防中醫(yī)藥行政工作邊緣化,、業(yè)余化，防止管理資源被擠占,。此外,，中醫(yī)藥事業(yè)事關重大，沒有一套強有力的行政服務管理隊伍是難以滿足中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展需要的,。因此,，從中央政府到縣級政府，應當自上而下建立起一套職能獨立,、職權完整,、協(xié)調一致、上下通氣的行政管理服務機構,。 　　建言七： 　　關于第二章章名 　　建議：章名改為“中醫(yī)藥組織和中醫(yī)藥服務”,。 　　理由：本章就中醫(yī)醫(yī)療機構作出了規(guī)定，但是除了中醫(yī)醫(yī)療機構外,，完善有效的中醫(yī)藥服務體系也離不開相關的組織機構,，如中醫(yī)藥學會組織、中醫(yī)藥行業(yè)協(xié)會組織,、中醫(yī)藥宣傳教育組織等,，這些社會組織在現(xiàn)代社會中日益活躍，這些邊緣性組織在行業(yè)利益維護和表達,、行業(yè)自律管理,、中醫(yī)藥理論進步、中醫(yī)藥技術研發(fā),、中外中醫(yī)藥學術交流等方面具有不可替代的作用,，是我國中醫(yī)藥事業(yè)中不可或缺的有生力量。中醫(yī)藥立法應當體現(xiàn)現(xiàn)代社會的結構和形態(tài),，適應并密切跟進社會關系的新形式,。為了有效規(guī)范中醫(yī)藥社會組織的行為，引導和推動中醫(yī)藥組織為中醫(yī)藥事業(yè)的健康發(fā)展發(fā)揮應有的作用,，本章應當就中醫(yī)藥組織機構的設立,、監(jiān)管,、職能范圍、行業(yè)自律,、運行規(guī)則,、中醫(yī)藥行政主管部門與中醫(yī)藥組織的關系等方面做出專門規(guī)定。